서론(introduction)

• 이 사건의 결과가 널리 알려진 후에야，McDonald는 커피의 온도를낮추었다. • 이 사건에서는 불법행위 제도가 정상적으로 작동하였다. 불법행위제도의 옹호자뜰판 다음파 같이 이야기 한다; 불법행위자 (wrongdoer) 는 침해를 받은 피해자에 대하여 손해배상을 이행하 여야 하며 문제가 된 위험한 행위를 교정하여야 한다

불법행위법이란 무엇언가? (what is tort law)

• 불법행위법을 일반적 수준에서 설명하는 것은 쉬우나 보다 더 정확하게 정의하는 것은 어렵다 • "Tort" (불법행위)란용어는 “비틀어진" (twisted) 또는 “옆으로 비켜있는"(turn aside) 을 의미하는 라틴어에서 유래한다. 그러므로，tort(불법행위)란 적정한 행위 기준으로부터 벗어난 행위，즉 잘못된 행위 (wrongful act) 를 의미한다. • 만약 불법행위법이 불법행위 (wrongful conduct) 륜 규율한다면，어떠한 행위가 찰법하다고 어떻게 말할 수 있는가?

불법행위법이란 무엇인가? (what is tort law)

• 불법행위법의 두 가지 특징 •첫째，일부사건은 판결하기가 쉬우나，인부 사건은 판결하기가 어렵다. 딴사들，변호사윤，불법행위 셉JI수들은 어파운 불법행위 사건의 분석에 도움 음 판 수 있는 칸 잭 (policies) 피 원칙을 반신시카 기 위하여 쉬운 사건윤 이용한니→. • 둘째，불법행위법은 원칙의 처l계 (body of rules ，션처l법)를 갖는 만큼 섣자적 성격응 갖는다. • 불법행위법의 판수적인 요소는 “모븐 사람은 어떤 사람에게 침해를 임히/(1 않도꽉 반드시 합리작인 주의(rcasonable care) 를 하삭 야 한다” 것파 같은 매우 얼반석인 원직윤 -T냐11 작인 사건에 적용하는 것이다. • 불법행위 원칙이 적용되는 세도적 구조 (institutional structures) - 법원파 매산이 공동으쿄 책임을 부담하는 소송세도- 는 블법행위 윈착 자체의 니l용만큼이니- 룹법 행위l겁에서 숭요하다. • 오랫동안 볼법행위 소송제도는 거의 대부분 단일한 사건에서 한사람의 원고가 다른 개인인 피고인에 대하여 소송을 제기하는 동일한 유형의 사건이었다. • 그러한 유형의 불법행위 사건이 아직도 불법행위 소송의 지배적인 위치를 차지하고 였으나，최근에는 동열한 행위에 의하여 침해를 받은 많은 사람들이 관련되는，즉 집 단피해불볍행위 (mass tort) 로 알려진 소송사건이 보다 더 중요해지고 있다. • 집단피해 불법행위는 소송제도에 몇 가지 문제점(challenge) 을 던져주고 있다 • 첫 번째 문제점은 돼지가 뱀이 지나가는 길로 통과하는 것 같이 (pig through a python) 많은 수의 사건들을 불법행위 제도를 통하여 해결하여야 한다는 것이다. 이논 소송사건의 급증으로 볍원의 업무과좋과 다른 사건들의 재판 지연을 초래하고 있다， • 또 다른 문제점은 각기 다른 시점에서 소송을 제기하고 서로 다른 피해를 갖고 있는 피해자틀에게 (배상금을) 공정하게 배분하는 것이다 • 집단피해 불법행위소송에서 많은 피고인들은 잭임 부담을 회피하기 위하여 파산에 의존한다. 볍원은 그 때 반드시 누가 얼마만큼을 배상받아야하는지들 결정하여야 한다; 만약 초기에 소송을 제가한 원고가 모두 배상을 받았다띤，뒤에 소송을 제기한 사람들에게는 아무것도 남아있지 않을 것이다 • 유독물질에 의한 불법행위 (toxic tort) 는 이례적인 인과관계 (causation) 의 문제를 내포하고 있다. 왜냐하면，원인이 복잡하고，장기간 뒤에 나타난 수 있눈 구체적인 피해(손상)를 노출된 외험과 연관시카는 것이 어렵기 때문이다. • 그라나，집단피해 불법행위의 존재는 그 해결책이 개인의 분쟁에 대한 재판절차뿐만 아니라 아주 많은 수의 피해자들을 구제하는 세도 모두 갖추아야 한다는 것이 정답임을 의미한다. • 만약 이와 갇은 침해를 처떠하는 법률 제Jι 가 없다면 어떻겠는가? • 첫째，사람뜰은 다콘 사람윤 침해하지 않으려는 동기기약해질 것이다 • 둘째，사고의 피해자둡은 치료비용，상설된 엮금，재산적피해，다른 상해의 추유증에 대하여 그틀 스스로 부담을 하여야 할 것이다. • 셋째，고의작이든，과실에 의한 것이찬 사람늘이 자유롭게 다콘 사딴듭에게 침해룹 가할 수 있다는 것은 공정한 것으로 보이지 않는다. • 우리뉴 불법행위 제도가 아만 다른 여라 가지 방법 o 로 이러한문세에 대처할 수 있다.

• 볼1갑 행위 (wrongful beha vior) 는 형사-적으로 기소될 수 있다

• 교통법규의 깅랙한 집행은 사람들이 운전을 더 주의하도 록만들수 있다.

• 사섣상，우리는 침해 (injuries) 로 부터 발생하는 문제들에 대 처하기 위하여 불법행위 법 이외의 다른 제도 (mechanism) 륜 이용한다

• 형사가소 될 수 있다는 위협은 사람틀이 서로 폭행을 자제하 도록 하며，연방정부에서는 자동차에 에어백，안전벨트，다픈 얀전장치 등을 요구한다.

• 의료보조제도 (medicaid) ，사회보장제도，연금제도논 취약한 점을 메울 것이다.

• 일부 영역은 불법행위 제도로부터，상당히 또는 완전히 분리 되었다.

왜 불법행위법이 필요한가?(why do we need tort law)

• 근로자를에 대한 배상액이 제일 크다. 오든 수에서，근쿄자응을은 자신둡의 작업파정에서 발생한 볍익침 해에 대하여 고용주룹 상대토 소송을 제기할 수 없다(단. 일부 여l외 있음). 그랴나，주정부 보험 프로그램에 의하여 대선 배상을 받는다.

• 어린이 예방접종 Cvaccines) 의 부작용으로 고통을 반는 어린이틀은 백선 제조업자에 대한 소송제기 대선에 연방 신탁기남 (trust [und) 에 배상윤 청구할 수 있다.

• 9.11 사태이후에，연방의회는 항공기 사고의 피해자와 그 가족들이 항공사와 공항에 대한 소송 제가의 대체수 단으로 배상을 받는 행정적 절차를 확립하였으며，97% 의 잠재적 소송청구권자에 대한 배상이 승인되었다.

왜 불법행위법이 필요한가? (why do we need tort law)

• 그럼에도 불구하고，수백 년 동안 우리는 침해 (injury， 손해)와 불법행위를 교정하는 불법행위법 제도를 발전사 켜왔다.

• 불법행위법은 선한 행동을 자극하고 불법행위를 억제토 록한다.또한불법행위법은불법행위자가그의 피해자 에 대하여 배상할 것을 요구하며 일반인의 정의 감정 (sense of justice) 을 충족시킨다.

• 다음은 임만적 안로 언납되는 볼법행위법의 폭적이다.

• 첫째，볼법행위법은 개인윤이 불법행위법의 정잭 Cpolicies，이념)윤 주도적 o 로 쏟선수범하는 것윤 허용 한다.

• 판째，대부분 판법행위법은 자동차 제조엽지→는 자농자릅 볼힘-리하게 우l힘히도콕 만드는- 결함 Cdefect) 이 없는 방 삭 o 로 자동자륜 서1 작하아 야 한다는 규착 파 같이 상대작 o 보 인반작인 원착으로 구성되아 있다.

왜 불법행위법이 필요한가?(why do we need tort law)

• 셋째，판범행위볍은 불볍행위지→가 피해자에 대하여 배상 음 하도꽉 요:-rL 함으로써，(붉법행위의) 억제와 배상정잭 윤 공정성의 꽉표와 연계시킨다.

• 불법행위는3개의 영역으로 분류된다. 고의적인 불법행위 Cintentional tort) 파실에 의한 뷰볍앵위 (Negligence) 엄격책임 (strict liability ，무과샅책임)

• 고의에 의한 불법행위는 어떤 사람이 침해 (harm) 의 의사플 갖고서 침해블 일으키는 것이다.

• 과섣 (negligence) 은 부주의륜 포함한다.

• 엄격책임은 행위자가 피해자에 대한 침해륜 의도하지 않았고， 그 침해륜 피하기 위하여 주의를 기운였는데도 불구하고 책임 을부담시킨다.

어떤 샤랍을 때리는 것은 불법행위인가?(ls it a tort when you hit someone) ·불톤，가장이해하가쉬운유형은고의적인풀법행위로서 。 것의 가장 전형적얀 붉볍행위는 폭행 (battery) 이다.

• 고의적인 플법행위는 불법행위자가 피해자에 대한 침해 。l 으키는 것을 의도하였기 때문에 붉법행위가 된다.

• Tortfeasor (붙볍행위자)는 불법행위플 범한 자의 고상힌- 법 적 용어로서，당선이 원한 다면 “wrongdoer" (볼법행위자) 릎 대체하여 tortfeasor 륜 사용할 수 있다.

• 밥에 악하면‘ 사람은 침해륜 열으건 의사륜 갖거나 또는 침해 가 만생한 것이라는 설갤석 학섣성 Csubstantial certainty) 윤 갖고i행위함으로써 폭행을 선행할 수 있다.

• 침해 (harm，손해)의 개념은 고의 (intent) 의 개념 만큼이 나 광범위하다.

• 폭행은 어떤 사램이 고의석으로 침해하거나 (harmful) 또는 공격 적인 (üffensive) 접측 (cüntact) 을 열으켈 때 성립한다.

• 그러나 치멍적인 상해 (severe injury) 가 요구되지는 않 으며，가벼운 타박상이나 베인 것 (cut) 만으로도 충분하 다.

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어떤 사람을 때리는 것은 불법행위인가?(lsita tort when you hit someone)

• 그러나，피해자가 접촉 (contact) 에 대하여 돔의룹 하면， 그것은폭행이 아니다.

• 동의 (consent) 가 표현되었는지 oi부릎 어떻게 겸정하는 가?

• 폭행에 대한 명시석인 I J패의 동의가 요구되지는 않는다.

• 행동이 만보다 더 콘 의미품 전단한다.

• 어려운 문세는 동의으l 존새 빚 범위에 관한 인식이 볼임 지할 때 얻어난다.

• 다른 고의적인 볼법행위들은 보다 더 자주 이용된다.

• 가장 일반적으로 소송이 제기되는 불볍행위 중의 하나는 불법구금 (false imprisonrnent) 이다.

• 많은 흥미있는 불법구금 사건은 상점에서 손님이 물건을 흠친 혐의로 가게에서 나가지 못하고 구끔되어 있는 때 에 일어난다.

푸주의로타언에재 펴해를가한것은불법행위언가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 폭행이나 불법구금 같은 고의적 불법행위가 가장 오래된 역사를 갖고 있고，불법행위로 뀔 수 있는 가장 쉬운 것 이지만，가장 일반석인 불맨행위는 고의적인 침해가 아 닌 부주의 (carelessncss) 에 의하여 일어나는 침해이다.

• 이러한 불법행위법의 영약을 과실 (negligence) 이라고 한다.

• 우리가 어떤 사밤이 과설이 있다고 말을 할 때에는，그가 합 리적인 주의 (reasonable care) 를 기울이지 않고 행동 하여 어떤 사람에게 피해 (injure，권과침해)를 가하였다 는 것관 의미한다.

부주의얘 의하여 어떤 샤랍에게 피해를가한것은불법행 위인가?(ls it a tort when you injure someone by

• 유그차 • 그용르라러己   not being careful)

나，과실에 대한 책임은 고의적인 불법행위의 책임

보다나하제운」한된다. 행과전 하위실 • 정당화 사유를느에(」justification) 없이 고의적인 불법행위를

설행한자;  의하것

동의 또는 정당방한과는위 (self -defense) 상황이 없는 상태에서 타인 을 주먹으 로 치는 것은 법적으로 정당화할 수 있는 이 유가 없다. 거가〈HE

이법 행기υ 위보」 소적 -λoLo  

에로 서승 냉의 피되 고 얀심 L으지，

부주의로 타언에재 피해를 가한 것은 불법행위언가?어자(Is it a tort when you injure someone by not bein는도g。 careful)

• 파실 뭔법행위의 핵심적 이념은 사람틀이 행위시에 다른 사람에게 침해룹 일으켈 것으로 예견가능한 잠재적 침해 (potential harm) 를 고려함으로써 합리적인 주의플 다 하여야 한다는 것이다.

• 그것은，비콕，원직이 아니고 이념으로서 ("합리적인 "(reasonable) ，"여l견한 수 있는 “(foreseeablv) ")과 같은 지나지개 모호한 개념을 답고 있어서 법원은 언제 주의의무가 있는지를 결정하는 데 있어 상당이 유연한 태도뜸 잦고 있다.

후주의에 의하여 어떤 샤랍에채 피해를 가한 것은 불법행 위인가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 다른 사건들에 있어서는，힘-리적인 주의를 다할 의무가 존재하였는지 여부의 문제에 대해 논란의 여지가 더 많 이 있다.

• 부주의로 다픈 사람에게 피해를 입힌 것에 대하여 언제 책임을 부담하지 않는가?

• KeJJy lζ Gwinnell (1988) 사건에서의 social host liability (사교모임 주최자 잭임)의 문제를 생각하여 보자.

부주의로 어떤 사랍에쩨 피해를 가한 것은 불법행위언 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 집 주인은 술취한 손님이 그의 차플 타고 운전하고 가는 것을 예방할 의무를 부담하여야만 하는가?

• 법원과 입법부는 그 문제에 대하여 견해가 나원다.

• 이 사건에서，New Jersey 주 대법원은 (사교모임 주최 자로 언급된) Zaks와 같은 사람에 대하여，기본적인 룹 법행위 원칙에 의하여 의무가 인정된다고 주장하면서， 의무뜰부과하였다.

부주의로어떤 샤랍에게 피해를가한것은불법행위언 가?(Is it a tort when you injure someone by not being careful)

• 사교모임 주최자 책임의 쟁점은 오로지 주의의무의 핵심 적 이념에 대한 많은 예외 중의 하나 또는 잠재적 예외이 다.

• 어떤 사람이 부주의하게 행동하였다면 다른 사람에게 책 임을 부담시카는 것이 바람직한 정책 (good policy) 인지 여부에 대해서는 각자의 판단이 팔요하다.

부주의에 의하여 어떤 사람에게 피해를가한것은불법행 위언가?(Is it a tort when you injure someone by not being careful)

• 의무의 볼인정 (no-duty) 과 관련된 전통적인 5가지 쟁 점 (class，부류)을 언급할 가치가 있다.

• 첫째，어떤 유형의 불법행위자들은 단순하게 모든 책임 으로부터 면제된다(종종 단순한 과실 불법행위가 아니라， 모든 불법행위로부터). 연t앙정부와 대부분의 주 정 부는 정부 면책권 (govcrnmental immunity) 의 열부만을 폐기하였다.

볍룹은 언제，무슨 이유로 정부가 소송제기를 당함 수 있는지뜰 규정하고 있마

부주의로어떤 샤람에재 피해를가한것은불법행위인 가?(ls it a tort when you injure someone by not being carefu l)

• 둘째，파섣 행위의 결과는 상당히 별리까지 확대될 수 있 다.

• 이 문제는 법대교수들이 좋아하는 사건인 Palsgπîf v. Long Jsland R건lJroad Co. (1928)에서，미국의 위대한 연방대볍관인 Benjamin Cardozo 가 집필한 판결의견에 서 나타났다.

부주의로 어떤 샤랍에게 피해를 가한 것은 불법행위언 가?(ls it a tort when you injure someone by not being carefu l)

• Helen Palsgraf 는 철도역 승강장에서 자신의 기차를 기 다리고 있었다

• 또 다른- 기차가 역에 도착하자 남자 뚜 명이 기자뜰 타7 위해 달려갔다

• 두 남자 중 한명은 점꾸러u)플 든 채로 불안정하게 열차 에 뛰어 올랐다.

• 열차얀에 있는 승무원이 그의 손을 잡아당기고다른승 무원은 플랫홈에서 그의 뒤룹- 밀어 올댔다，

부주의로어떤 샤랍에째 피해를가한것은불법행위인 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 승무원들이 밀고 잡아당가는 중에 그 남자의 짐꾸러미는 그의 몸으로부터 분리되어 철도위로 떨어졌다.

• 그점꾸려n1 에는 폭발물이 담겨져 있어 충격에 의하여 폭발하였다.

• 폭발의 충격으호 연하여 승강장의 다른 쪽 끝에 있는 일 부 천칭 Cscale) 이 붉운하게도 Palsgraf 에게 떨어져 그녀 가상해를 입었다.

부주의로어떤 사랍에게 피해를가한것은불법행위언 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 이것은 객임의 문제이디 ‘누젝임가윤 지는-가?

• 천도회사간 종엽원인 승무원의 행위에 대한 잭임이 있다 -이것윤 사용지 꽉임 Cvicario \l s liability) 이라고 하며，이는 피고 인이 감독색 인 건 부담하는 다픈 사란의 행위로 인한 잭염이다.

부주의로어떤 샤랍얘게 피해를가한것은불법행위언 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 그라나，Palsgraf 사건에서，Cardozo 대법관은 과실에 유사한 것 (negligence in the air) 도 찾을 수 없다고 판 시하였다. J’l 실 (Ncgligcnce，과실에 의한 불법행위)은 항상 예견가능한 침 해에 대하여 예견가능한 사람에게 잭인을 부과한다. 이 사건이l서 Palsgraf 는 배상받기에는 예견할 수 없플 정도로 지나치게 떨어 져 있는 펴해자이다.

부주의로 어떤 샤랍에채 피해를 가한 것은 불법행위인 가?(ls it a tort when you injure someone by not being carefu l)

• 합리적인 주의의무에 대한 세 번째 제한은 경제적 침해 플 예방할 의무가 선체적 침해를 예방할 의무보다 더 제 한된다는 것이다.

• 그러나，열부 사건에서는 경제적 침해를 예방할 의무가 있다.

• 하나의 중요한 집단 소송은 대규모 환경 착해와 관떤된 다.

부주의로어떤 사랍에게 피해를가한것은불법행위인 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 네 번째 제한은 감정적 침해 (emotional harm) 의 보호의 무는 선체적 침해에 대한 보호의무 보다 범위가 넓지 않 다.

부주의로어떤 사랍에게 피해를가한것은불법행위언 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 마지약으로，일반적인 합리적 주의의무의 여l외로서 일반 언에게 가장 부당하게 (outrageous) 보이는 것은 일반인 이 다른 사람에게 닥침 수 있는 침해뜰 에방하기 위하여 석극적으로 조치를 취할 의무가 없다는 것이다.

• 예를 들면，공원에 앉아 있는 남자가 보호자가 없는 유아 (toddler) 가 움타리가 없는 절벽 쪽으로 가어가눈 것을 목격하였다. •그 남자뉴 파한 사마리아인의 의무가 있으며 그 유아의 방향음 바꾸어야만 하는가?

부주의로어떤 샤랍에게 피해를가한것은불법행위인 가?(ls it a tort when you injure someone by not being careful)

• 보통법에 의한 전동적인 정답은 그 남자가 이 사건에서 행위를 할 법적인 의무는 없다는 것이다. 그러므로 그는 모든 도덕적인 사람틀이 유아의 비극윤 피하기 위한 합 리적인 노력이라고 하는 것윤 이행하지 않은 것에 대하 여 잭임을 부담하지 않는다.

법에서 합리적인 주의란 무엇을 의미하는가?(what does law mean by reasonable care)

• 파설에 의한 볼법행위에서의 “합리적인 주의”의 정의 눈 상당히 사전적 정의와 “합리적인”에 대한 일반적 이해룹따른다.

• 주의의 정도는 이치에 맞는 것 (make sense) 그리고 선 중한 것 (prudent) 으로 충분하며，지나친 것을 요구하지 는않는다.

• 이라한 정의륜 적용하는데 있어서，자연스럽게，법원은 문제를 복잡하게 하는 경향이 있다.

법에서 합리척언 주의란 무엇을 의미하는가?(what does law mean by reasonable care)

• 멤원은 합리적 주의란무엇인가릎 정의하려고 한다. ‘우r 명한 United States v. GàrroJJ Towing Co. (1947) 사건에서，Learned Hand 대법관은 과실을 판단하는 공 식을 제안하였다.

• 그의 이론에 의하면，만약 행위의 효용성 (utility of the conduct) (금지행위의 부담 Cburden of abstaining) 이 침해의 확률과 침해의 정도를 곱한 값꾀다 적으면 과선 이 인정된다. • 파실(Negligence) 부 담 CBurden，비용) < 확륜(Probability ， 가능성) * 침해의 크기 (Magnitude of Harm)

법애서 합리척언 주의란 무엇을 의미하는가?(what does law mean by reasonable care)

• 다음은사례이다.

• 가계의 주인은 미끄러운 마루를 갖고 있다.

• 손넘둡옥 위하여 마루룹 안전히게 하는 비용은 100이다 (부담)

• 미끄러운 마푸에 의하여 손념이 부상윤 당할 확플은 50 이다

• 침해의 느[기는 3이다.

법에서 합리척인 주의란 무엇을 의111하는가?(what does law mean by reasonable care)

• Learned Hand 의 공식에 의하면 부담(100) 은 확률 (50) × 크기(3)보다 작다.

• 그러므로，만약 손념이 미끄러져서 부상을 당한다면 가 거l 주인은 과실이 있다.

법에서 합리척인 주의란 무엇을 의미하는가?(what does law mean by reasonable care)

• 그러므로，파설의 존재 여부는 구체적얀 사건에서의 사 설관계에 달려 있다.

• IIand 공식은 파살 평가에서 넓게 이용된다.

• 그러나，문제는 부담，확륜，손해의 정도플 어떻게 결정하 는가이디.

• 그라므로，파실을 결쟁하는 다른 방법듭도 존재한다.

법에서 합리척언 주의란무엇을의미하는가?(what does law mean by reasonable care)

• 법은 “합리적인 주의”를 측정하는 기준으로 Hand 공 식보다 보통의 일반인들이나 보통의 배심원들이 보다 더 접근하기 쉬운 것을 발전시켰다 “한리적인 사람”의 기준 (reasonable person).

• 합리적인 사람이란 어떠한 구체적인 사람이거나 보통의 사람을 의미하는 것은 아니다.

법에서 합리적인 주의란무엇을의미하는가?(what does law mean by reasonable care)

• 그대선에，합리적인 사람이란 Hand 의 공식을 인격화 (personification) 한 것으로，항상 모든 사람이 행하여야 만 하는 1상식으로 행위를 하는 가상적이면서 우수한 개 인 (superior individua l)이다.

• 합리적인 사람의 기줍은 보통의 지식과 지능을 가진 합 리적인 사람을 의미한다

윈고는펴고의 과실을어떻게 업중하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• 대부분의 사건에서，원고는 다콘 소송사건에서 이용된 동익한 기법을 사용하여 피고가 과설이 있다는 것을 업 승하려고 노력한다.

• 증언으로 부터의 직접증거 (direct evidence) 는 가장 강 력한 증거가 된다.

• 그러나，정황적 증거 Ccircumstantial evidence) 배심 이 파설을 추론한 수 있는 간접적 증거- 단 단시 설뜩랙 윤가질 뿐이다.

원고는피고의 과실을어떻채 업중하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• 엘부 과션 불법행위 사건에서논 입증에 관한 특별한 규 칙이 요구된다.

• 일련의 규칙들은 전문가 풍언의 사용 (expert testimony) 파관련된다

• 전문가 증언은 의료 과오소송에서 가장 많이 사용된다.

• 만약 외과의사가 두개의 잡게 (c]amps) 와 3개의 외파용 즈펀지를 수술 후에 환자의 신처l 내어l 놔두었다면，배섬 이 그 의사의 파살읍 인정하는 것은 쉬운 일이다.

원고는 펴고의 과실을 어떻게 업증하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• 과실은 합리적인 주의를 준수하지 않는 것으로서，사람 들은 보통 합리적으로 행동하기 때문에，원고 또는 피고 는 쟁점이 된 과실과 관련이 있는 관슴을 증거로 제출할 것이다.

• 그러나 그것의 반대가 항상 진실인 것은 아니다

• 관습은 합리적인 행위의 증거가 되지만 관습이 합리적인 행위가무엇인지둡 정의 하지는 않는다

윈고는펴고의 과질을어떻게 업증하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• 법률 Cstatute)은 관습보다 더 강팍한 과실의 증거가 될 수있다.

• 그랴므로，만약 피고인이l 섭률을 위반하였다면，그는 과 실이 있었던 것으로 인정된 젓이다.

원고는 펴고의 과실을 어떻채 업중하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• 얼단 원고가 피고의 부주의름 엽증하면，피고의 부주의 한 행위와 원고의 침해 사이의 인과관계는 일반적으로 명확하다.

• 법은 代삼的 기준 Calternative rule，선택작 원칙)윤 채 택하고있다: 만약 볼법행위자의 과실이 침해를 일으킨 실질적 요소 (substantial [actor) 라 고 한다띤. (피고의 행위가 없었더라도) 어쨌든 침해가 반생하였을지라도 그는 잭임이 었다‘

원고는펴고의 과살을어떻재 업중하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• Summers v. Tice (198 μ와 같은 사건 이후에，법원은 모든 피고인들이 책임이 있을 수 있으면서，피고인들의 면잭을 인정하여 원고의 매상을 인정하지 않는 것이 불 공정한 때에는 인과관계 (causation) 의 입증잭임을 원고 로부터 피고로 전환할 것이다.

훤고는펴고의 과실을어떻재 업중하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• Summers V Tice 사건은 진귀하고 득이한 사건이다. 그라나 이 사건과 매우 유사하면서 중요한 일련의 소송 이 있다.

• 이들 사건에서도 또한 문제는 원고의 피해를 구체적인 피고인의 과실과 연관시키는 것이다.

• 이 틀 사건에서 가장 유명한 것은 DESC 합성여성호르몬， diethy IstilbestroD 이 판련펀 것으로，DES는 1940대에 서 1970년대 까지 유산을 예방하기 위하여 임신여성들 에게 넬리 투여되었다

원고는펴고의 과살을어떻게 업증하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• DES콜 제조한 저l약회사는 DES륜 판매하는 데 있어서 파실이 있었다. 왜냐하면，띤부 실험결파에서 DES가 이 틀 투여한 산모의 딴들에게 임북 일으낌 수 있는 승대한 위험이 있다는 것이 나타났으며제약회사는 DES의 안 전성을 평가하는 회사 자체의 살힘을 하지 않았기 때문 이다.

원고는펴고의 과실을어떻재 업증하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• DES흘 투여한 산모의 딴뭔은 누가 자신둡의 피해에 대 한 원인행위랄 하였는가륜 입증하는데 있어 두 가지 어 려품윤 갖고 있었다.

• 첫 번째 어려움은 많은 사건에서 원고는 반드시 통계자 료 또는 전염병학적 Cepidemiologica l) 증거에 의존하여 야한다는것이다.

• 두 번째 문제는 원고의 어매니가 투여한 DES륜 어느 회 사가 제조하였는지를 원고가 입증하기는 불가능하다는 것이다.

원고는펴고의 과실을어떻깨 업증하는가?(How does a plaintiff prove that a defendant has been negligent)

• 열부 법원의 해결잭은 Summers v. Tice 원칙을 수정하 여 Market share liabilitv C 시장공동잭임，시장점유율책 임)의 형식을 부과하는 것이다.

• 원고가 하여야 할 것은 당시에 각 각의 DES 제조회사의 시장점유율만을 입증하는 갓이다. 만약 한 회사가 당시에 캠리포니아 주에서 DES의 2CY7(' 륜 판매 하였다고 하띤，그 회사는 -권」파해비}상액의 20'7('달 부담하여 야한마.

피해자가사고발생에 대한부분적인 과살이 았으면 어떻 쩨 되는가? (What if the victim is partly at fault for an accident) .

• 보행자가 “보행금지”의 산호를 무시하고 교차로에 진 입하여 제한속도를 시속 20Km 초과한 자동차에 의하여 교통사고를당하였다.

• 운전자는 과속운전에 대한 과실이 있으며，만약 안전 속 도로 운전을 하였으면 사고를 피할 수 있었을 것이다

• 그러나 보행자 역시 교통표지를 준수하지 않은 과실이 있으며，그녀의 과실은 자신의 상해 발생에 기여를 하였 다’

피해자가사고발생에 대한부분적언 과질이 았으면 어떻 게 되는가? (What if the victim is partly at fault for an accident) .

• 만약 보행자가 소송을 제기하면 운전자는 자신의 파살 에 대한 면책을 받기 위하여 보행자의 파실을 이용할 수 있으며，그 결파 책임을 부땀하지 않을 것인가?

• 불법행위의 전동적인 정답은 예스이다. 비파 피고인의 파싣이 인정된다 하더라도，원고의 기여과살 (contributory negligence) 이 었으면 원고는 어떠한 배상도 반 윤수없다

피혜자가샤고발생애 대한푸분척인 과실이 았으면 어떻 게 되는가? (What if the victim is partly at fault for an accident) .

• 그러나，오늪날에는，대다수의 주에서 비교과실 (comparative negligence) 을 선호한다.

• 비교과섣에 의하면，원고의 과실은 원고의 피해에 대한 피고의 책임을 축소시키지만 전적으로 면제하지는 않는 다.

• 배심은 과실의 정도를 측정하는 직무가 주어지며，배상 액(damages) 은 배심이 산출한 수량 (number) 에 근거한 다.

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피해자가사고발생에 대한부분적인 과살이 았으면 어떻 채 되는가? (What if the victim is partly at fault for an accident).

• 원고가 침해 Charm，피해)에 대하여 기여하는 것과 관련 된 또 다른 상황은 원고가 침해의 위힘을 인수 (assumption of the risk) 하논 때이다.

• 펼수적인 직무 Cessential service) 를 이유로 한 책임의 부인 Cdisclaimer of liability) 은 열반적으로 집행이 불가 능하다.

• 여가활동 중에 발생한 잭임은 보다 더 집행하기가 쉽다.

• 위험의 인수 (assumption of the risk) 는 명시적일 뿐만 아니라 묵시적알 수 도 였다.

Strict Liability(무과실 책임，엄격책엄)

• 어떤 사람이 다른 어떤 사람을 침해하려고 의도하지 않 았고 합리적인 주의룹 다하여 행동한 경우를 가정하여 보자. 그 또는 그녀는 여전히 불법행위에 대한 책임이 있을 수 있는가?

• 절대적으로 CAbs이utely) 있을 수 있다.

• 고의적인 불법행위와 파설과 힘께 불법행위 책임의 세 번째 영역은 엄격잭임(무과실책임)이다. 이는 침해의 고 의 또는 과설이 없는 경우에도 책임이 부과띈다.

Strict Liability(무과살 책엄)

• 무과실책임(엄격책임)은 오래 전부터 인정되어 왔으며， 또한 지난 반세기 동안 제조물잭임 (product liability) 영역에서，가장 중요하띤서도 가장 논쟁의 여지가 많은 불법행위 책임 확대의 원천이다.

언제 책엄을 부담하는가?(when is a manufacturer liable for injuries caused by its products) .

• 무과섣책인 (염격책엮)은 또한 때때로” 변호사달이 제조 물 젝임 (product liability) 라고 부르는 것으로，침해달 인으킨 결힘 있는 제품의 제조업자에 대하여 책임을 부 과하는데 적용된다.

• 제조물 잭임의 확대는 20 세기에서 불법행위법의 위대한 성꽁적인 이야기의 하나이다.

제조업자는자신의 제품에 의하여 발생한침해에 대하여 언제 책엄을 부담하는가? (when is a manufacturer liable for injuries caused by its products) .

• 일부 법원늪은 (Escola 사건을 판결한 켈리포니아 주 대 볍원윤 포함) 열반적으로 어떤 사람이 과선이 있는 때에 만 사고가 일어난다는 증거가 없는 때에도 과섣을 추돈 힘-으로써 이 분저l플 직접석으로 다루지 않고 결폰지으려 고하였다.

3

• 이러한 원칙을 표현하는 바틴어 표현이 있다 res lpsa loquitur (과살추정의 원칙)으로 이는 “사건(사고)은 그 자체로 말한다" (the thing(accident) speak fo r itselO.

언제 책임을 후담하는가?(when is a manufacturer liable for injuries caused by its products) .

• 법원은 네 가지 이유 때문에 엄격책임을 발전시켰다. l. 많은 사간에서，제품의 하자는 제조엽자의 과실에 의하여 발생하지만 그 과 섣달 입증하는 것은 어렵거나 불가능하다.

•2. 과섣책임 하나만으로는 제죠엽사로 하여금 안전한 제품을 만틀 것을 유도하 는 충분한 동기부여룹 제공할 수 없다

3. 세조업자플은 선행 삭으쿄 자신윤의 셰룹이 안전하다 j 광고판 한다 :_L와 감븐 팡고에 의하여 만틀어진 소비자뜰의 끼대는 반드시 보호되어야만 한다

4. 비꽉 제조엽자기 합리척 qllL 양1 위하였다 하더라도 제픔의 하자 /인한 사고의 피해자는 여선혀 피해륜 당하고 있다. 만약= 피해의 비용 이 제조엽자에게 ξJ 가가 원l] 면，제조염자는 그 손해딘그의 고객담에가1 분Bl] 할 것o'! 다.

• 그러므로，엄격한 제조물 책임 Cstrict product liability)은，콜라 병이 부적합하게 제조된 때와 같이 제조상의 하자에 대하여 광범위하게 부과된다.

불법행위 소송의 윈고는 어떠한 배상을 받을 수 있는가? (What damages can a plaintiff get in a tortcase)

• 불법행위법은 부라진 팔을 고치거나 또는 상해의 고동을 제거하는 방법으로 사고의 결과 자체탈 원상태로 뜰렬 수는없다.

• 그 대선에 불법행위법은 피고의 행위에 의하여 피해를 당한 원고가 받은 손실을 배상하기 위하여 금전적 배상 을수여한다

• 손해배상의 목 적은，원고에게 금전윤 교부하여 원고가 받은 손설을 보충하는 것이 가능한 한도에서，사고가 발생하지 않았으면 원고가 있어야 한 지위에 원고를 위치 시키는 것이다.

• 손해배상은 피해자가 받은 침해를 보상하기 위하여 수야하는 것이브쿄， “보상적 손해배상"(compensatory damages，J현補 손해배상)이라고 부른다.

• 경제적 손섣 (economic loss) 에는 의료비용，손실 소득， 전체 상살 수입 (total lost earnings) ，장래 의료비용 등 이 포함된다.

• 비경제적 손해 (noneconomic damages) 에는 장애 (disability) ，외관손상 (disfigurement) ，정선적 육체적 고통 (pain and suffering) 이 포함된다.

불법행위 소송의 훤고는 어떠한 배상을 받을 수 있는가? (What damages can a plaintiff get in a tort case)

• 다음의 원칙을 설명하는 것은 쉽다: 금전적 손해배성은 침해의 경제적 손섣을 제거하고，비경제적 손실에 대한 금전적 보상을 위하여 인정된다，

• 원고에게 요구되는 보상 금액 (amount) 은 펴고에 의하여행해진 침해 (harm) 의 정도 (measure) 이다.

• 피고는 공정성과 사회적 정책의 차원에서 이러한 손해배상에 대한 잭임이 있다.

• 이같이 단순하게 보이는 제도의 몇 가지 중요한 특징을 주목하라

• 첫째，이 제도는 단얼 판결원칙 (single judgement rule)하에서 운영된다. 불볍행위 손해배상은 공판절차에서 단 한번 만 인정된다.

꽁펜 설차에서，파거의 손해배상 (past damages) 은 상대석으로 쉬울 것이다.

• 정신적 육체적 고통 (pain “nd suffering) 에 대한 손해배상은 더 애매모호하다 (hazier) . 그러나 최소한 원고와 다른 증인단은 원고가 어떻게 느끼는지，그의 행동이 어떻게 제한을 받았는지 등에 대하여 설명할 수 있다.

• 점증적으로 증가-하는 사긴에서，원고눈 총액으로 일괄하여 손해배상을 받지 못한다.

• 그 대신에. Structured settlement (조직화된 지다)을통하여，손해배상금은 연금과 같이 장기간에 결쳐 지급 된다.

• 둘째，손해배상남은 구체적인 사고와 특정한 원고의 상황에 따바개별화된다.

•이라한 가상적인 상황이 제시하는 것과 같이，원고의 살질적 손실윤 브상하 려는 이념은 적 정한 행위 (proper conduct) 에 대한 동기 유받을 저l꽁하려는 분멤행위의 정책파 긴장관계에 놓이게 된다.

• 셋째，배심의 손해배상 결정이 손해배상의 최종적인 판단은아니다. 사실심법원 판사(제1심 판사) 그리고，한정된 범위에서는，항소심 법원은 손해배상금을 재심리 할 수 있으며 배심의 평결을 취소할수있다.

배심의 평결을 파기하는 행위의 일반적 기준은 배심의 손해배상 액이 “증거 의 가치(무게)1>(:하는" Cagainst the 'vveight ofthe evidcnce) 것이다

이것은 공손한 심사기준이다 (deferential standard of revicw). 왜냐하띤，손해배상은 배심의 권한에 속하는 사설에 관한 것이고， 손해배상끔은 증거의 합리적얀 평가가 아닌 동정 또쓴 편견을 반 영한 경우에만 파기되어야 하기 때문이다

불법행위 소송의 원고는 어떠한 배상을 받을 수 있는 가? (What damages can a plaintiff get in a tort case)

• 넷째，많은 불법행위 손해배상금의 상당 부분이 피해자 의 비경제적 손실을 보상하기 위한 것이다. ‘비경제석손실에는 다음이 포함된다 - 육헤치 고봉 l 침해보 인한 고동 또는 무기략증 I 장애 또깐 외관손상에 수반뇌는 감정적 침해 l 삶의즘거움상실 l 공원에서의 산책 또는 성까개와 감은 인상적 환동의 뒷가능 상하1로 야기 된 오든 간정적 고통，

불법행위 소송의 현고는 어떠한 배상을 받을 수 있는 가?(What damages can a plaintiff get in a tort case)

• 돈이 이러한 비정제적 손실을 보증하지는 않는다.

• 돈은 피해자의 손살에 대한 일부 척도 (measure) 를 제공 하는 것으로，그의 침해의 섬각성윤 확인하고，피고인의 붙법행위의 전체비용을 피고인에게 부담하도록 한다.

• 돈은 또한 피해자에게 피해자의 고통을 줄여주고 인생의 즐거움 상설을 보충해 줄 수 있는 활동과 여가생활을 위 한기금을 제공한다.

• 마지막으로，비강제적 손실에 대한 손해배상금은，경제적 손설에 대한 손해배상금을 사용 하지 않고도，원고의 변 호사 수임 비용 윤 지불할 수 있는 수단을 제공한다.

펴고언을 정벌하기 위한 손해배상금은 언제 안정되는 가? (When are damages awarded to punish the defendant)

• 전형적인 불법행위 손해배상금은 순전히 보상적인 (compensatory) 것이다.

• 보상적 손해매상금은 피고인에게 부담이 될 수 있으며， 심지어는 파산에 이르게 한다. 그러나 손해배상의 기준 은 원고의 손실 정도이다.

• 그러나，극단적인 사건에서는 오로지 피고인의 불법행위 를 징벌할 목적으로 다양한 유형의 배상이 인정된다.

• 이러한 매상을 징별적 손해배상 (punitive damages or exemplary damages) 이라고 한다.

펴고언을 정벌하기 위한 손해배상금은 언제 안정되는 가? (When are damages awarded to punish the defendant)

• 법과 집행의 측면에서‘ 징별적 손해배상은 아주 극소수 의 사건에서만 인정된다.

• 모든 주에 있어서，정별적 손해배상이 부과되려면 일반 파실 이상의 불법행위 또는 전형적인 고의적 불법행위가 요구된다.

• 징별적 손해배상，특히 다액의 정별적 손해배상은 대부 분 |챔낸사건에서 부과된다.

• 징별적 손해매상은 두 가지 목적을 갖는다.

• 첫째，용어가 암시하는 것과 같이，정별적 손해배상은 피

고인의 불법행위 륜 징별하는  것이다.

• 두 번째 목적은 불법행위법의 (불법행위) 역지 효파른 고양하는 것이다.

• 위의 두 가지 목적에서，정벨적 손해배상은 큰 훈게봉의 역할을 하면서 잠재적 불법행위자들로 하여금 그블의 행 동 결과를 두 번 생각하시l 함으로써 피고인들이 불법행 위에 가담하려는 동기를 약화시킨다.

피고언을 정벌하기 위한 손해배상금은 언제 안정되는가? (When are damages awarded to punish thedefendant)

• 여론을 자극하는 언온 보도에도 볼구하고，최근들어 징벌적 손해배상이 부과되는 사건의 비율은 실제 증가하지 법익침해기 겨혀기기 아닌 분법상거래 (\\Tongfu[ business transaction) 사으x근T 건에서 발생한다.

• 그램에도 윌구하뇌，정별적 손해배상은 판법행위 의자뜰의 시션을 집중시켰으며，많은 관할권에서 받고있다.

• 이러한 공각의 결과，많은 주의 법활에서 징별적 손해매 상의 부과블 제한하고 있다.

Torts

What is a Tort? (불법행위란 무엇인가)

보통법에 의하면， 불법행위 (tort) 란 계약 위반이 아닌， 민사적인(비형사적인)불법 (civi* wrong) 으로 법률에서 그에 대한 구제수단 (remedy) 을 규정하고 있는 것이다.
다른 말로 표현하면， 불법행위는 법률에 의하여 부과되고， 잠재적으로는 모든 사람들이 (entire world) 부담하는 비계약적 의무 (non - contractua* duty) 의 위반이다.
법률소송의 다수는 불법행위 소송이다.
불법행위법 (tort law) 은 개인의 신체적 안전， 유형적 재산권 (tangible property) . 금전적 재원， 기타 명예 등과 관련된 이익을 보호하는 역할을 한다.
이 라 한 이 익 에 대 한 침 해 (interference) 는 불법 행 위 소송 (tort action) 에 의하여 보상받을 수 있다，
그러므로， 불법행위법의 목표는 침해(손해. injured) 를 당한 사람의 지위를 불법행위가 발생하기 이전으로 회복시키는 것이 q(the expectation or rightfu* position principle).

Types of Torts (불법행위의 유형)

불법행위는 3 가지의 일반적 유형으로 분류된다.
고의에 의한 불법행위 Cintentiona* torts) (예; 고의로 사람을 치는 것)
과실 에 의 한 불법 행 위 (neg!igent torts) (예 ; 교통법 규를 위 반하여 교통사고 를 초래하는 것)
무과실 책임의 불법행위 (strict liability) (예: 결함있는 제품을 제조하여 판 매하는 것)

What is the difference ( 불법 행 위 의 차이 )

불법 행 위 소송의 유형 간에 가장 중요한 차이 점 은 고의 성 Cintentionality) 이 다.
고의에 의한 불법행위에는 명백하게 불법행위 (wrong act) 를 범할 고의가 요구된다.
그러나， 과실에 의한 불법행위와 무과실 책임의 불법행위에는 고의가 요구되지 않는다.
무과실 책임의 불법행위와 다른 두 가지 유형의 불법행위와의 차이는 다음과 같다.
무과실 책임 불법행위에는 불법행위 (wrongfu* act, 잘못)가 펼요하지 않다.
좋은 예는 “제조물 책임" (product liability) 이다.
회사 (company) 는 자신들의 제품에 대해서 회사측의 불법행위 ( wrongfulact) 가 없다하더라도 잭임을 부담할 수 있다.

Types of Intentiona* Torts (고의 적 인 불법 행 위 유형 ) • Battery( 폭행) • Assault( (폭행의) 협박) • False Imprisonment (불법 구금) • Intentiona* Infliction of emotiona* Distress (고의 적 인 정 신 적 가해 )

What is a Prime Facie Case? ( “일단 有利한 사건” 이란 무엇인가)

불법행위소송에서， 원고는 피고에 의하여 불법행위를 당하였다 (wronged) 는 1것을 입증할 거증책임 (burden of proo f)이 었다
거증책임을 이행하기 위해서논 원고가 “Prime facie case" (일단 유리한 사건)을 입증하는 것이 필요하다，

• Prime facie 는 라틴 어 로 “ · 見하여 " (on its first appearance) , 또는 應의 " (by first instance" 라는 의 미 를 갖는다.

이것은 증거가 특정한 제안 (proposition) 또는 사섣을 증명하논데 충분하다는 것을 나타내는데 사용된다.

note) Prime facie case (일단 유리한 사건) : 소송당사자의 일방이 그 주장하는 소송원인 또는 항변을 일단 충분히 증명하여 상대방이 이에 반하는 증명 을 하지 않는 한 승소로 되는 상태에 있는 경우에 그 당사자가 pnma facie case 를 가진다고 한다.

Battery(폭 행 )

Prima Facie Case of Battery (폭행의 일단 유리한 사건)

원고는 다음 사항을 반드시 입증하여야 한다.
피고가 침해적인 Charmfu l) 또는 공격적인 Coffensive) 접촉을 의도하였다.
그러한 접촉이 발생하였다.
그러므로， 구성요건은
고의 Cintent)
침해적인 또는 공격적인 접촉 Charmfu* or offensive contact)

Intent (고의)

구체적인 결과를 일으킬 것을 희망
그러나， 법원은 구체적인 결과를 열으키려는 명백한 의사 Cdesire) 가 없었던 경우에도 고의 Ci ntent) 를 추정 Ci nfer) 할 수 있다 .

• constructive intent C擬制故意， 추정 적 고의)

결과가 발생할 것이라는 것에 대한 지식 Cknowledge) 또는 실질적 확실성 Csubstantia* certainty. 개연성)
그러므로， 어떠한 결과가 발생할지도 모른다는 것을 알면서 그러한 결과가 발생할 수 있는 방식으로 행위를 하는 것은 고의를 구성할 것이다 .

• transferred intent C고의 이 전) 불법행위자 Ctortfeasor) 가 Y를 타격하려고 하였으나 제 3 자를 타격한 경우에는 제 3 자의 소송청구가 허용된다.

Harmful(~ 해 , 손해 )

상해 (bodily harm) 는 타인 의 신 체 의 상태 (condition) 에 대 한 손상 (physica* impairment). 육체 적 고통 또는 질 병 이 다.

육체적

의사가 사마귀 (war t)를 제거하는 것과 같이 다른 침해를 일으키지 않는 변경(alteration) 도 침해적인 것이 될 수 있다.

Offensive (공격 적 인)

합리 적 인 일 반인 의 자존심 (sense of dignity) 을 침 해 하면 offensive ( 공 격 적인) 것으로 인정된다.
이는 당시의 사회적 관습 (socia* usage) 에 비추어 허용되지 않는(unwarranted) 것 이 어 야만 한다.
그러므로， 이는 합리적인 일반인 기준에 의한다.

ContactC 접 촉)

신체와 신체의 접촉일 펄요는 없다.

접 촉 Ccontact) 으로 얼굴에 담배연기를 충분한 타인의

좋은 예는 담배 연기이다，
비록， 일반적으로는 담배연기가 폭행성립에 되지 않는다.
고의적이면서 공격적으로 Coffensively)

것은 폭행 Cbattery) 이 될 수 있다. 미성년자) 반드시 면잭되는 Minors in Battery Law Suit C폭행소송에서의

보통법상， 미성년자 Cminors) 가 자신들의 폭행 책임으로부터 것은 아니다.
그러므로， 폭행소송에서 나이가 미성년자가 당사자로 되는 것을 막지 못한다.
물론， 미성년자들은 일반적으로 배상을 할 능력이 없기 때문에 부모들이 책임을 부담한다.

Assault( 협 박)

Prima Facie Case of Assault (협박죄의 일단 유리한 사건) 원고는 다음 사항을 반드시 입증하여야 한다.

피고인은 침해적인 (harmfu[) 또는 공격적인 (offensive) 접촉을 일으킬 것을 의도하였다.
원고는 그와 같은 접촉의 급박한 위협 Cimminent apprehension) 에 처해져야 한다.

그러므로， 구성요소는 다음과 같다.

고의 Cintention)
침해적인 또는 공격적인 접촉
그와 같은 접촉에 의한 원고의 급박한 위협

Battery v. Assau1t(폭행과 협박)

고의성 Cintentionality) , 침해적인 (harmfu I) 또는 공격적인 접촉의 구성요건은 동일하다.
유일한 차이는 실제적인 접촉이 있었는가 여부이다.
협박 (assault)의 prima facie case (일단 유리한 사건)이 되기 위해서는， 원고는 반드시 실제적 접촉이 아닌 급박한 접촉의 위협을 느껴야 한다.

Imminent(급박)

급박한Cimminent)은 접촉의 위협이 반드시 동시에 (same moment) 있어야 하는 것을 의미한다，
일반적으로 모욕 (insult) 이나 단순한 말은， 아무리 나쁘다 하더라도， 그것만 으로는 협 박 (assault) 을 구성 하지 않는다.

False Imprisonment(불법 구금)

Prima Facie case of False Imprisonment (불법구금의 일단 유리 한 사건) 원고는 다음 사항을 반드시 입증하여야 한다.

피고가 원고를 감금하려고 하였다.
피고의 행위로 인하여 원고가 감금되었다.
원고는 감금 (confinement) 을 인식하였거나 또는 감금에 의하여 침해를 받아

야한다. 21 - 202 - Lecture 7 Acts intending to confine (감금하려 는 행 위 )

감긍하려는 행위는 반드시 동시에 있어야 한다.
그러므로， 어떤 사람이 그 다음날 감금될 가능성이 있는 것은 감금이 되

지 않는다.

그러나， 단순한 언어도 감금이 될 수 있다.
그러므로， “움직이지 마” 그렇지 않으면 “발사하겠다” 는 말도 그와

같은 말에 의하여 상대방이 실질적으로 감금되었다면 감금행위가 될 수 있다. 22 confinement (감금)

반드시 완성적이어야 한다 (complete)
만약 피해자가 합리적으로 빠져나갈 수 길이 있었고， 또 그것을 인식하고

있었다면(열려진 문) , 그것은 실질적인 감금이 아니다.

그러나， 감금된 사람이 탈출구 (escape) 를 찾을 것을 요구하지는 않는다.

23 - 203 - Lecture 1 Prima Facie case of Intentiona* Infliction of Emotional Distress (ILED) (고의적인 정신적 가해행위)

원고는 다음 사항을 반드시 입증하여야 한다.
피 고가 난폭한 (outrageous) 또는 과격 한 (extreme) 행 위 를 하여 부주의

하게 (recklessly) 또는 고의적으로 타인에게 극심한 감정적 고통 (severe emotiona* distress) 을 일으켰다. 24 Outrageous or extreme conduct (난폭하고 과격 한 행 위 )

모든 禮嚴기준 (standards of decency) 을 벗어나는 것으로 다른 사람이

“난폭하군 (outrageous) "이라고 소리칠 수 있게 만드는 말과 행동

합리적인 일반인의 기준이 적용
그러나 높은 기준에 부합하여야 한다.

25 - 204 - Lecture 7 Outrageous or extreme conduct (난폭하고 과격 한 행 위 ) • Words( 언어)

단순한 모욕이나 공갈 (blackma il)은 난폭하거나 과격한 것으로 되지 않는

다 . • Act( 행동)

폭행의 가능성이 있는 행위 (예; 주먹 또는 무기를 들어올리는 것)는 난폭

하거나 과격한 것으로 되지 않을 것이다.

사체를 다른 사람의 앞마당에 던지거나 장례식장 (funera* home) 에서 다

른 사체를 운반하는 것과 같은 행위는 난폭하고 과격한 (outrageous or extreme) 것으로 된다. 26 3rd Person Liability (제 3Ã1-책 임 )

피고가 고의적으로 또는 과실에 의하여 당시에 함께 있던 원고의 직계 가족

Cimmediate family member) 에게 극심한 정신적 고통을 가하였다면， 침해 의 결과 발생 여부와 관계없이 피고는 원고에게 책임을 진다.

만약 제 3 자가 원고와 관련이 없는 사람이라면， 피고는 원고의 극심한 정신적

고통이 신체적 침해를 일으킨 경우에만 책임을 진다. 27 - 205 - 지 금까지 (So far).

우리는 다읍 사항을 공부하였다.
불법행위가 무엇인가

• Prima facie case 가 무엇인가

고의적인 불법행위가 무엇인가

Affirmative Defenses(척극척 항변 적극적 방어방법)

What is an Affirmative Defense (적극적 항변이 무엇인가)?

적극적 항변 (affirmative) 은 Privilege (득권)으로도 알려져 있다.
원고가 고의적인 불법행위에 대한 “일단 유리한 사건" (prima facie case)

을 성공적으로 입증한 후에 피고가 주장한 항변 (defense) . 이 때 입증책임은 피고인에게 전환된다. 30 Types of Affirmative Defenses (적극적 항변의 유형) • consent(동의 ) • Necessity (긴급피난) • Self- defense (정 당방위 ) • Defense of Others (제 3 자 방위 ) • Defense of Property (재산방위) 31 - 207 - Lecture 7 Consent(동의 , 숭낙)

발생되는 행위에 대하여 사실상 동의 ( willingness)
그러므로， 원고가 Prima facie case (일단 유리한 사건)를 입증하였다하더라

도， 피고는 원고가 그 행위에 대하여 동의하였다는 것을 주장할 수 있다.

그러한 동의는 피고인에게 전달될 펼요는 없다.(= 파nplied consent" (묵시

적 동의)) 32 0 ’ Bri능'n v. cunard Steamship, 154 Mass. 272, 28 N.E. 266 (1 891)

이는 묵시적 동의 (implied consent) 에 관한 고전적인 판례이다.
이 사건에서， 한 여성은 선박회사가 자신의 예방접종( vaccination) 을 강제하

였다는 이유로 폭행 (battery) 으로 소송을 제기하였다.

그러나， 그녀가 강제로 예방접종을 하지 않은 것으로 나타났다，

33 - 208 - Lecture 7 0 ’'Bri남n v. Cunard Steamship, 154 Mass. 272, 28 N. E. 266 (1 891)

법원이 어떠한 판결을 하였을 것으로 생각하는가?

34 O'Brien v. Cunard Steamship, 154 Mass. 272, 28 N. E. 266 (189 1)

법원은 다음과 같이 판결하였다.
그 여성은 자신이 예방접종을 받게 될 것이라는 것을 알고 있으면서， 예

방접종을 받기 위하여 자신의 팔을 올렸기 때문에

그녀는 예방접종에 묵시적으로 동의한 것이다，
그러므로， 그녀가 폭행의 prima facie case (일단 유리한 사건)를 입증하

였다 하더라도， 피고는 적극적 항변사유를 갖는다.

Emergency Consent (긴급상황에서의 동의， 추정승낙)

긴급상황에서의 동의 (emergency consent) 는 적극적인 항변사유로서 다음과 같은 경우에 인정된다.
원고가 문제를 판단 (consider) 할 수 없으며，
긴급한 결정 Cimmediate decision) 이 필요하고
원고가 거부할 이유가 없으며， 그리고
합리적인 사람이라면 거부하지 않을 것이다.
좋은 예는 의식불명의 환자가 도움을 필요로 하는 경우이다.

Defense to consent (동의 에 대 한 항변)

강요 CCoercion) , 고똥 CDistress) , 사기 (Fraud)
비록 피고가 동의(승낙)가 있었다는 것을 입증한다하더라도， 그 동의가

강요되었거나 또는 고통 Cdistress) , 기망 (fraud) 상태에서 이루어진 것이 면 정당한 항변사유가 될 수 없다， • O'Brien 사건에서， 만약 그녀 (원고)가 의사에 의하여 강요당하였다는 것 을 입증한다면， 법원은 원고(그녀)에게 유리한 판결을 하였을 것이다.

다음파 같은 상황하에서의 동의는 적절한 항변사유가 될 수 없다.
동의능략의 결여
만약 원고가 미성년자라면， 대부분의 법원에서는 그녀의 동의

를 항변사유로 인정하지 않을 것이다.

주취 (drunks) 블 포함한 정신적 능력의 결여
노예계c;>.{ (slavery) 을 포함한 범죄행위에 대한 동의

Self- Defense (정 당방위 )

정당방위를 판단할 때에는， 원고(공격혐의자)와 피고(피해주장자) 사용한 물리력(무력， 힘， forces) 이 고려된다.
피해자가 상황에 적합한 합리적인 물리력 Creasonable force) 을 사용하는 것이 중요하다.
그러므로， 만약 A가 B를 치려고 하는데 B가 A를 살해하면， 이는 합리적 인 물리 력 Creasonable force) 이 아니 기 때문에 정 당방위 가 될 수 없다.

Non- deadly Force v. Deadly Force(非致死的물리 력 과 致死的 물리력)

피해자라고 주장하는 자(여기서는 피고)가 사용한 물리력 Cforce) 의 합리성을 판단할 때에는 그가 치사적인 무력을 사용하였는지 또는 비치사적 무력을 사용하였는지 여부를 구별하는 것이 중요하다.
치사적인(치명적인) 물리력 Cdeadly force) 은 사망 또는 중대한 상해를 일으킬 수 있는 물리력이다.
그 밖의 다른 것은 비치사적(비치명적) 물리력이다，

Deadly Force (치사적 물리력， 치명적 물리력)

치명적 물리력은 정당방위로서 합리적으로 판단하여 타인이 고의적으로 살인또는 중대한 상해를 가하려고 하고있다고 믿을 수 있을 때， 그것을 물리력의

즉각적인 사용에 의해서만 예방할 수 있고， 자신의 주거 Chousehold ) 내이거나 또는 피난 (retrea t)할 곳이 없을 때에만 행사할 수 있다.

Non - Deadly Force (비 치 명 적 물리 력 )

비치명적인 물리력은 정당방위로서 합리적으로 판단하여 타인이 고의적으로 불법적인 침해 (unprivileged harm) 를 가하려고 한다고 믿을 때에만 사용할 수 있다.
물폰， 비치사적 물리력은 합리성의 범위 내에 있어야 한다

Defense of Others(제 3자를 위한 정당방위)

Majority View (다수의 견)

비록 불법행위소송은 주법에 의하여 규율되나， 제 3 자를 위한 정당방위(defense of others) 는 주마다 상당한 차이가 있다.
다수견해는 다음과 같다
피고는 제 3자가 정당방위 특권을 갖고 있는 경우에만 그 자를 위하여 정당방위를 특권이 있다.
만약 설수로 정당방위 필요성이 있는 것으로 보아 방어한 경우에는 특권(privilege) 이 인 정 되 지 않는다，
그러므로， 만약 A가 B 에게 물총을 겨누었는데， B 가 위험에 처한 것으로 생각하여 C 가 A를 실제 총으로 발사하였다면 C 는 득권(정당방위권)이 인정되지 않는다.

Minority View (소수견해)

소수견해는 제 3 자에게 자신을 위한 정당방위를 할 수 있는 특권을 갖고 있다고 피고가 합리적으로 판단하여 믿은 경우에는 피고도 제 3자플 위하여 정당방위할 권한이 있다는 것이다.
비꽉 착오로 피고가 정당방위를 한 경우에도， 피고의 믿음이 합리적인 경우에는 피고는 여전히 권한을 갖는다，
그러브로， 앞의 물총 사건에서， A가 설제 총으로 B 에게 발사하는 것으로 C가 진실로 믿었다면 C 는 정당방위 권한을 갖을 수 있다.

Non -deadly Force v. Deadly Force

정당방위에서는 동일하다.
그러므로， 행사한 물리력 (force) 이 반드시 합리적인 범위내의 것이어야 한다.

Defense of Property(재산의 방어)

재산의 방어 치명적인 물리력 (deadly force) 은 다음과 같은 때에만 사용할 수 있다.
합리 적 으로 판단하여 침 입 자 Cintruder) 가 격 퇴 되 지 (expelled) 않으면 사망 또는 중대한 침해를 야기할 것으로 믿을 때
재산의 방어로서 비치명적 물리력 (non -deadly force) 은 다음과 같은 때에만 사용할 수 있다，
침입 Ci ntrusion) 이 정당한 권한에 근거하지 않았을 때.
피고가 합리적으로 판단할 때 물리력의 행사에 의해서만 침입Cintrusion) 이 예방된다고 믿었을 때.
피고가 먼저 침입을 단념하라고 요구하였거나 또는
피고가 합리적으로 판단하여 그러한 요구가 불펼요하다고 믿었을 때.

Necessity (긴급피 난)

피고는 중대한 침해 Cserious harm) 의 예방을 위해서 필요하거나 또는 펼요한 것으로 보이는 경우에는 타인의 부동산 Oand) 또는 동산 Cchatte J)에 진입하거나 머무를 수 있는 권한이 있다.

Mouse' Case, 12 C. 63

긴급피난의 고전적인 판례
피고는 폭풍으로 침몰하는 배를 구조하기 위하여 배에 살려있는 원고의 포도주통을 던져버렸고， 이에 대하여 원고가 소송을 제기하였다.
법원은 피고가 포도주 통을 던져버린 것은 중대한 침해(보트의 침몰과 보트에 있는 모든 사람들의 의사)를 예방하기 위하여 필요하고 하면서 보트가 가라앉는다면 술통 (caske t)은 어차피 잃게될 것 (Act of God- 불가항력)이기 때문에 긴급피난의 특권을 갖는다고 판시하였다.

Res Ipsa Loquitur (파실추정원칙)

라틴어로 “the thing speaks for itself" (사건은 그 자신이 말한다)라는 의마이다.
이는 원고가 침해(i njury ， 손해)를 일으킨 행위에 대한 직접적인 증거를 갖고 있지 않을 때에 사용된다.
그러므로， 이는 과실행위 (negligent act) 가 밝혀진 경우에는 적용되지 않는다.
종종 증거가 멸실된 (destroyed) 경우에 적용된다.

Policy( 이념， 취지)

원고가 피고의 과설을 증명할 수 없다는 이유만으로， 원고가 명백한 과설로 인한 피해의 구제(배상， recovery) 를 못받아서는 아니된다，

• Res ipsa를 입증하기 위해서는 원고가 다음 사항을 반드시 입증하여야 한다.

일반적으로， 피고의 과실이 없었다면 사고는 발생하지 않을 것이다.
침해의 원인은 피고인의 배타적인 통제범위 (exclusive contro l)에 있었다.

Escola v. Coca Bottling CO., 24 Cal. 2d 453 (1 944)

이 사건에서， 식당의 한 여종엽원은 자신의 손에 있던 코카콜라 병이 깨져 손에 상처를 입었다.
그녀는 피고(코카콜라 회사)의 과실이 그녀의 손 부상을 일으켰다는 것을 주장하기 위하여 과실추정 (res ipsa) 을 주장하였다.
그녀는 다음과 같은 이유 때문에 과실추정 (res ipsa) 을 사용하였다.
병이 더 이상 존재하지 않는다. 그리고
그녀는 피고가 병의 제조에 대한 배타적인 통제권 (exclusive controD 을 갖기 때문에 피고의 과실에 대한 어떠한 실질적인 증거도 제시할 수 없다.

But for Cause (조건관계， 사실상 인과관계)

과실이 “ but for cause" (조건관계)인지 여부를 결정하기 위해서는 " but for cause test" (조건관계 테스트)를 하여야 한다.
예를 들어 .A가 교통법규를 위반하고 B가 다른 영역인 심장마비로 인해 사망하였다면， 비록 A가 부주의하였다 하더라도 A는 B 의 죽음에 대하여 책임이 없다.
A가 교통법규를 위반하였기 때문에 과실이 있다는 것은 명백하다.
그러나， A가 B 의 사망에 대한 “ but for cause" (조건관계)인가?
다른 말로 해서 , “ A 의 과설이 없었다면 B가 사망하였을까?"
대답은 No 이다 .

• A가 어떠한 종류의 법규 위반 여부와 관계없이 B는 사망하였을 것이다.

그러므로， A는 B 의 사망에 대한 “ but for cause" 조건관계)가 없다.
그러므로， A는 B 의 사망에 책임을 지지 않는다.

Proximate Cause (主原因，近因)

이는 배심이 판단하는 문제이다.
배심은 피고인의 과실이 원고의 침해에 충분히 근접한 원인 (cause) 인지 여부를 결정하여야 한다.
간단히 이야기하면 Proximate cause (근인)은 “원인에 충분히 가까운" (c\ose enough cause) 것이 다.
불법행위자의 행위가 명백하게 원고 침해(손해， injury) 의 but for cause (조건관계)인 경우에도 불구하고 왜 법원은 근인 (proximate cause) 을 고려하여야하는가?
여기서의 취지 (po !i cy) 는 비록 피고가 불법행위자라 할지라도， 그의 과실행위에 상응하지 않는 침해에 대한 배상을 제한하기 위한 것이다.
우리는 다시 교통사고 사건으로 돌아간다.
만약 교통법규를 위반한 후에 A가 B를 친 것이 명백하다면，

• A는 과실이 있고 • A 의 행위는 but for cause (조건관계)가 있으며， 그리고 • B 의 부상에 대 한 근인 (proximate cause) 이 된다.

그러나， 만약 A가 나무를 쳤는데， 그 나무가 개위에 떨어져서 개가 짖기 시작하고， 이것이 고양이를 놀라게 하여， 그 고양이가 B를 물었다. 그 결과 B

가 사망하였다면 어떻게 되는가?

사설관계가 길고 복잡하다는 것 이외에도， A 에게 모든 결과에 대한 책임을 부담시키는 것은 불공정하게 보인다.
이와 같은 이상한 사건에서， A는 보통 B 의 사망에 대한 과설책임을 부담하지 않는다. 왜냐하면 그의 행위는 근인 (proximate cause) 으로 판단될 수 없기 때문이다，

Injury( 법익침해， 피해)

그렇다면 Injury C 법익침해)는 무엇인가?
신체적 침해 Cphysica* harm) 는 확설하게 법익침해이다.
정 신 적 침 해 Cemotiona* harm) 는 어 떠 한가?
경 제 적 침 해 Ceconomic harm) 는 어 떠 한가?
정신적 침해나 경제적 침해는 일정한 사건에서 법익침해로 인정될 수 있다.
우리는 그것을 다음과 같이 부른다
과실에 의한 정신적 가해행위
과실에 의한 경제적 침해

Negligent Inf1iction of Emotiona* Distress (NIED)(과실에 의한 정신적 가해행위)

피고인의 과살에 의하여 신체적 침해 없이 정신적， 감정적 침해 (upset) 가 일어난 경우에는 NIED가 인정된다.
어린이가 차에 치여 사망한 사건을 상상해 보자.
그 어린이의 가족들이 겪을 정신적 고통 (emotiona* distress) 을 상상해 보자

• NIED 의 쟁점은 가족들이 겪는 그와 같은 정신적 고통에 대하여 배상(구제수단， remedies) 을 받을 수 있는가 여부이다. Negligent Infliction of Emotiona* Distress (NIED)

시작하기 전에， 불법행위법은 J‘|‘| 법이면서 각각의 주는 서로 다른 규칙Crules) 을 가질 수 있다는 것을 기억하는 것이 중요하다 .

• NIED 와 같은 문제는 복잡하고， 주의 법원들은 의견일치를 보지 못하고 있다.

여기서， 우리는 다른 이론들을 공부할 것이다.

he Impact Rule (충격의 원칙)

오래된 원칙
충격의 원칙은 명백한 충격이 있는 경우에 한에서 구제수단(배상)을 허용한다.
충톨이 없으면 배상은 없다 CNo crash, No cash)
지금은 대부분의 주에서 폐기되었다，
즉， 이 원칙에 의하여， 만약 가족 중 어느 누구도 실제로 차에 부딪치지 않았다면， 심지어 사망한 아이를 본 어머니가 심장마비로 사망하였다 할지라도，가족 어느 누구도 어떠한 손해에 대해서도 배상을 받을 수 없다.

The Zone of Danger Rule (위 험 지 역 의 원칙 )

• Impact rule 을 대신한 원칙

원고는 피고와 충돌Ci mpact ， 충격)이 없는 경우에도 배상을 받을 수 있다.
그러 나， 원고는 충격 을 두려 워 하였고 (feared) 그리 고 위 험 지 역 에 (zone of

danger) 있는 경우에만 배상을 받을 수 있다.

위험지역은 배섬에 의하여 결정된다.
만약 공판에서 배심이 관여하지 않으면， 판사가 결정한다.
법률상 원칙 (lega* doctrine) 의 취지 ( policy) 를 고려하는 것이 항상 중요하다 .
NIED 에 관한 원칙을 변경하는 정잭의 취지 (po !i cy) 는 배상가능한(recoverable) 침해를 당한 원고의 배상을 허용하면서도， (위험 지역을 설정함으로써) 피고인의 책임에 근거하여 배상(액)을 제한하려는 것이다.
그러므로， 위의 사례에서， 비록 가족 중 누구도 실제로 차에 부딪치지 않았지만， 가족 구성원 중에서 위험지역에 있었다는 것과 차에 의한 충격을 두려워하였다는 것을 입증하면 배상을 받을 수 있다.
그러나， 여전히 아이가 죽은 것을 알고서 심장마비로 사망한 어머니는 배상을 받을 수 없다. 왜냐하면 그 어머니는 자신의 사망을 두려워하지 않았기 때문이다.

The Dillon Rule (딜 런 의 원 칙 )

캘리포니아를 제외한 모든 주에서 위험지역의 원칙을 대체한 원칙
원고는 NIED 에 대하여 다음과 같은 경우에 배상을 받을 수 있다.
원고가 그 현장 (scene) 에 가까이 있었고
원고가 섣제 사고를 목격하였고
원고가 피해자와 밀접한 관련이 있다. 그리고
원고에게 실제로 신체적 침해 (physica* injury) 가 발생하였다.
현장에 가까이 있어야 (near the scene) 한다는 의미가 무엇인가?
이 원칙은 원고가 사고를 설제 목격할 것을 요구한다.
그러므로， 현장에 가까이 있다는 것은 사고를 목격하기에 충분하게 가까이 있었다는 것을 의미한다.
피해자와 밀접하게(c! osely) 관련이 었다는 것은 무슨 의미인가?
일반적으로 법원은 원고가 피해자의 가까운 가족구성원일 것을 요구한다.
물론， 이것은 배심이나 판사가 결정해야하는 또 다른 문제이다.
실제로 신체 피해 (actua* physica* injury) 가 발생했다는 것은 무엇을 의미하는가?
원고는 정신적 고통으로 인하여 어떤 유형의 신체적 피해 (physical injury) 를 당하였다는 것을 반드시 입증하여야 한다.
손떨림， 두통， 가슴통증 등은 좋은 예가 될 수 있다.

The Thing Rule

• Dillon 원칙은 캘리포니아주 법원에서는 채택되지 않았다.

그 대신에， 캘리포니아주 법원은 Thing Rule을 적용한다.
이 원칙에 의하여， 원고는 NIED 에 대하여 다음과 같은 경우에 손해배상을 받을 수 있다.
사고를 목격하였고
사고현장 가까이에 위치하였고
피해자와 밀접하게 관련이 있고
그 결과 특별한 고통 (exceptiona* distress) 또는 신체적 피해를 경험하였을 경우 (not a flexible test)
다음 사항을 제외하면 다른 모든 구성요소는 Dillon 원칙과 비슷하다.
원고는 그 결과로 특별한 고통 (exceptiona* distress) 또는 신체적 피해(physica* injury) 를 경 험 하여 야만 한다 .

• Thing Rule은 특별한 고통 또는 신체적 침해를 요구하기 때문에 Dillon 원칙보다 더 엄격하다.

그러나， 이는 실제적인 신체적 침해 (actua* physica* harm) 대신에 고통(distress) 을 허용하기 때문에 럴 엄격한 면도 있다.

Negligent Infliction of Econornic Harrn (NIEH)(파실에 의한 경제적 침해)

피고가 원고에게 물질적 피해 (physica* harm, 유형적 피해)와 경제적 피해를 모두 일으킨 때에는 NIEH 에 대한 과설이 있다.
여기서의 물질적 피해 (physica* harm) 에는 어떤 사람에 대한 침해 (injury ，상해)와 그의 재산에 대한 침해 모두를 포함한다.
그러나， 일반적 원칙은 물질적 피해 (physica* harm, 유형적 피해)가 없으면，원고는 순수한 경제적 손해에 대해서 배상(구제)을 받을 수 없다는 것이다.
비록 우리가 이 문제에 대해서 더 이상 공부하지 않지만은， 일부 법원에서는 원고에게 물질적 피해 (physica* harm, 유형적 피해)를 당할 것을 요구하는

것은 원고에게 매우 가혹한 것이라는 것을 분명히 인식하고 있다는 것을 알아야한다，

Vicarious Liability (사용자 책 임 , 대 위 책 임 )

• Vicarious liability (사용자책 임 ) 는 또한 Master- servant liability 또는 Respondeat Surperior (사용자 잭임)으로 알려져 있다，

고용주 (employer) 는 종업 원 (employee) 에 의 하여 발생 한 손해 (harm) 에 대하여 종업원의 과설이 인정되면， 고용주의 과실이 없더라도 대리하여 책임을 진다.
이는 무과실책임 Cstrict liability) 의 일종으로， 과실(fault) 없이 책임을 진다.
사용자책임의 정책적 취지는
사업 (거 래 , businesses) 의 안전 비 용 (cost of safety) 을 자기 것으로 하고 Cinternalize , 내부화)
사업(거래)을 보다 더 안전하면서 효율적으로 수행하도록 장려하기 위한 것이다 .

• Indemnification C손실보상， 구상권)

피고(고용주)는 파실있는 종업원으로부터 받은 손해 Cdamages) 에 대해서는 손실보상 (indemnification ， 구상권)을 통하여 배상(구제)을 받을 수 있다.
고용주가 사용자 잭임을 부담하기 위해서는， 과실행위를 범한 자가 반드시 고용인의 종업원이어야 한다.
그러면， 어떻게 종업원인지 여부를 판단하는가?
주인/종업원 (maste r/servant) 관계가 존재하는지 여부를 결정하기 위해서는
먼저， 종엽원이 부하 (servant 종속관계)인지 또는 독립된 계약자(independent contractor) 인지 를 보아야 한다，
고용주는 일반적으로 종속관계에 있는 (servant) 종업원의 행위에 대해서만 책임을 진다.
종업원에 대한 통제Cc ontro* ， 감독)의 정도가 높아지면， 그는 종속관계적인 종엽 원 (servant-type employee) 일 가능성 이 높다.
그러나， 과실행위자가 종엽원 (servant)라는 이유만으로， 고용주가 항상 사용자책임을 부담하는 것은 아니다.
종업원이 고용관계 범위 내에서 (within the scope of emp!oyment) 행위를 하였을 경우에만 책임을 부담한다.
고용관계의 범위는 배심 또는 판사가 결정한다.
일반적으로， 고용주의 사업을 추진하는 동안에 얼어난 행위는 고용관계의 범위 내에 있는 행위로 간주된다.
그러므로， 만약 종엽원이 근무시간 중에 자신의 일을 하는 것(예; 은행에 가는 것)은 고용관계의 범위 밖에 있는 행위로 간주된다.
그러나， 종엽원의 행위가 근무시간 후 또는 사무실 밖에서 고용주의 직무(사업)를 수행하는 것이면 여전히 고용관계 범위 내의 행위로 간주될 것이다.
일반적 원칙은 고용주가 독립된 계약자 Cindependent contractors) 의 과실행위에 대해서는 책임을 부담하지 않는다는 것이다.
물론， 예외는 있다.
예외는 다음과 같은 때이다
고용주가 독립된 계약자Ci ndependent contractor) 의 감독에 있어 과실이 있는 때
고용주가 독립된 계약자에게 본래적으로 위험한 엽무 (inherently dangerousactivity) 를 이행할 것을 요구한 때
고용주가 위임할 수 없는 직무 (non-delegable duty) 를 독립된 계약자에게 위임하였윤 때.
일반적으로， 이 푼제들은 배심 또는 판사가 판단한다.

Duty to Rescue (구조의 무)

일반적으로， 구조의무는 없다.
그러므로， A가 B 가 중대한 위험에 처한 것을 목격하였다하더라도 A는 구조의무가 없다.
이것은 전문 의료인 (medica* professionals) 에게도 적용된다.
그러므로， 환자를 구할 계약적 의무 (contractua* duty) 가 없는 의사는 환자를 구할 의무가 없다.
그러나， 예외는 있다.
이러한 예외적인 구조의무가 있는 자가 구조를 하지 않으면， 그 자는 과실(불법행위)을 범한 것이다.

Exception to the Duty to Rescue (예 외 적 구조의 무)

다음과 같은 3 개의 사법관할권에서는 법에 의한 구조의무를 인정한다 .

• Michigan주 • Vermont 주 • Rhode Island 주

또한， 어떤 자가 구조를 시작하면， 그는 반드시 구조행위를 완료해야 한다.
모든 50 개 주에는 “善한 사마리아인볍" (Good Samaritan law) 을 채택하여 구조 동안에 발생할 수 있는 과실책임으로부터 구조자 (rescuer) 를보호 (protect, 면 잭 ) 한다.
피해자가 합리적으로 구조자의 구조를 기대하였으나 구조자가 구조를 이행하지 않았을 때
그러므로， 피해자가 구조자의 구조를 기대한 후에 피해를 입었고， 구조자가 구조를 이행하지 않았을 때에는 구조자는 과실책임을 부담할 수 있다.
예를 들면， 만약 A 가 교통사고를 당하였고， B 가 A 에게 도와줄 것이라고 이야기 하였으나 B가 구조하지 않았다면， B는 A 의 상해에 대한 책임을 부담할 것이다.
어떠한 사람이 구조되어야할 상황 Cneed ， 필요성)을 초래하였을 때
그러므로， 만약 A 가 부상을 당했을 때， B 가 A 가 승차한 차량의 운전자였고，또한 B 가 부당을 당하지 않았다면 B는 A를 구조할 의무가 있다.

Landowner Liability (토지 소유자의 책 임 )

• trespasserC불법침입자)는 소유자로부터 토지에의 진입을 허락받지 않은 자 로서 그 소유자의 토지에 진입한 자이다.

일반적으로， 토지소유자는 침입자(trespasser) 에 대하여 어떠한 법적 의무

도 없다.

물론， 예외는 있으며 그 예외에 대하여 여기서 살펴볼 것이다.

Constant Trespassers ( 상시 침 입 자)

상시침입자(c onstant trespassers) 는 다음과 같은 자이다

토지에 대한 침입자로서 항시 소유자의 토지에 있거나，

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토지의 제한구역 Oimited area) 에 상시 침입한다는 것을 토지소유자가 알고있거나 또는 얄 수 있었던 자
예를 틀면， 만약 숲으로 통하는 길이 A 의 토지위에 있고， B가 이 길을 20년간 통과하였다면， B 는 상시 침입자Cc onstant trespasser) 이다. 왜냐하면

• B는 그 토지위에 상시적으로 있었으며，

만약 B 가 20 년동안 그 토지에 있는 길을 통과하였다면， A는 B가 상시

토지에 진입한다는 것을 알았거나 또는 알 수 있었기 때문이다.

토지소유자 Oandowner) 는 다읍과 같은 때에 책임이 있다
토지소유자가 만든 인공적 상태 (artificia* condition) 가 존재한다. 그리고
피고가 상시 침입자에 대하여 알았거나 또는 알 수 있는 이유를 갖고 있고
인공적 상태 (artificia* condition) 가 사망 또는 중상 (serious injury)을 초래할 수 있으며， 그리고
침입자가 그것을 발견하지 못할 것이라고 믿을 이유를 갖고 있다. 그리고
피고가 그 인공적 상태 (condition) 에 수반하는 위험에 대하여 침입자에게 고지하는 합리적인 주의의무를 다하지 않았다.

• artificia* condition (인공적인 상태)은 자연적이지 않은 모든 상태이다.

그러므로， 피고인에 의하여 만들어진 어떠한 것도 인공적 상태에 해당한다.

Known Trespassers (인지된 침입자)

• Known Trespassers (인지된 침입자)는 상시 침입자는 아니지만 토지소유 자가 목격한 침입자이다.

피고는 다음과 같은 때에 책임이 있다;
피고인에 의하여 유지되는 인공상태 (artificia* condition) 가 존재하고，
그 인공상태는 사망 또는 중상해의 위험과 결부되어 있고，
피고는 그러한 인공상태에 근접하여 위와 같은 위험성이 존재한다는 것을 알았거나 또는 알 수 있는 이유를 갖고 있으며，
침입자는 위험을 발견하기가 어렵고，
피고가 침입자에게 위험을 고지하는 하는 합리적인 주의의무

(reasonable care) 를 다하지 않았다.

Attractive Nuisance Doctrine (유혹적 위 험 물 원 칙 )

토지소유자 책임이 어린이들에 대해서는 별개의 의무를 부과한다.

이 원착은 Attractive Nuisance Doctrine (유흑적 위험물 원칙)이라고 불린다.
이는 또한 “ Turntable doctrine" (회전대원칙，轉車隊원칙)이라고도 알려져 있다.

피 고는 Attractive Nuisance Doctrine C 유혹 적과 같은 때에 책임을 부담한다.

토지위에 인공상태 Cartificia* condition) 가 존재한다. 그리고
어린이가 위험을 판단하기에논 너무 어리다， 그리고
그 어린이가 침입할 것이라는 것을 피고가 알았거나 알 수

갖고 있고 인공 상태 Cartificia* condition, 인공구조물)를 유지하는 시설과 위험성을 줄이는 비용이 어린이가 부담하는 위험성에 비교하여 약소하다.

토지소유자가 위험을 줄이거나 어린이들을 보호할 합리적인 주의의무를

다하지 아니하였다. 원칙)에 의하여 다음 예는 수영장 원칙) 으 (swimming pooJ) C 인공적 구조물)이다， l 주의를 다하지 않거나 종종 수영장에 결부되는 위험 부담한다.

토지소유자논 합리적인을 줄이지 않아 책임을

Invitee (초청 객)

• Invitee 는 사업상 방문한 자 일반인에게 공개된 장소에서 근무하는 자 등을 말한다 . • invitee 에게 부담하는 의무는 상황에 따른 합리적인 주의의무 (reasonable care) 의 일종이 다.

피고는 다음과 같은 때에 책임이 있다，
피고가 invitee 에게 불합리한 침해 위험성을 주는 상태 Ccondition ， 구조물)에 대하여 알고있거나 또는 알수 있었고，

• inviteeC 초청객)가 위힘을 발견 또는 인식하지 못하거냐 또는 위험에 대응하지 못할 것이라는 것을 예견하였어야만 하고

그러한 위험에 대하여 초청객을 보호할 합리적인 주의의무를 이행하지 않았다.

License ((토지， 가옥) 출입권자)

• Licensee 는 손님 Csocia* guest) 진입이 허가된 자이다. 또는 토지소유자의 동의에 의해서 토지에의

피고는 다음과 같은 때에 잭임이 있다.
피 고가 상태 Ccondition) 에 대 하여 알았거 냐 알 수 있는 이 유가 있고
상태가 불합리한 침해의 위험이 있다는 것을 인식하였어야만 하고
피고가 그 상태를 안전하게 하거냐 또는 licensee 에게 위험에 대한 경고

를 하는 등 합리적인 주의의무를 다하지 않았고

출입권자Clicensee) 가 그 상태 Ccondition) 와 결부된 위험성을 알지

거나 알 수 없었다. 못하 56

Strict Liability (무과실 책 임 )

자신의 행위 또는 부작위 Comission) 에 의하여 초래된 손해 또는 손실에 대

하여 유책성 Cculpability) 에 관계없이 책임을 부담하게 하는 법원칙

무과실책임은 형법에서뿐만 아니라 불법행위법에서도 중요하다(특히 제조물

잭임)

원고는 단지 불법행위가 발생하였고， 피고가 잭임이 있다는 것만 입증하면 된다
善침; (good faith, 성실) 또는 피고가 모든 가능한 예방조치를 다 취하였다는 사실은 유효한 항변사유가 아니다.
무과실책임은 종종 위험이 많거Y- (hazardous) 또는 본래적으로 위험한 일(ventures) 에 종사하는 사람들에게 적용된다.
무과실책임은， 비록 원고가 과실 (fault) 을 입증할 필요는 없지만 피고가 과실이 없다는 항변을 제기할 수 있는 사안과 구별하기 위하여 “절대적 책

임 " (absolute liability) 이 라고도 종종 불린다.

무과설책임의 고전적 사례는 호랑이 훈련센터 Ctiger rehabilitation center)의 소유자에 대한 것이다.
호랑이의 우리 Ccages) 를 아무리 강하게 하였더라도， 만약 동물이 탈출하여 손해 Cdamage) 와 상해 Cinjury) 를 초래하면， 센터의 소유자는 책임을 부담한다.
또 다른 사례는 계약자 Ccontractor) 가 적정한 보험을 가입하지 않은 폭발 하도급업자 Csubcontracto r)를 고용한 경우이다.
만약 하도급업자가 설수를 하였다면， 계약자는 발생한 모든 손해에 대하여 전 적 으로 Cstrictly) 책 임 을 진 다.
법에서는 본래적으로 위험한 것으로 간주되는 상황에서는 무과설책임을 부담시킨다.
무과실책임은 잠재적인 피고인들에게 가능한 제함으로써 부주의한 행위나 불필요한 손실을 모든 예방조치를 취할 것을 강 억제한다.
이는 또한 소송을 단순화하는(become whole) 을 허 용한다.

효과와 피해자가 보다 빨리 구제를 받은 것

Damages(배상)

Policy( 정 책취지)

손실된 것을 대체하려는 시도
원상회복의 (restorative) : 불법행위가 없었다면

피해자를 위치시키는 것.

불법적인 행위를 억제하고 재발을 예방

- 253 - 62 피해자가 있어야 할 위치로 63 Lecture 8 Punitive Damages (정벌적 손해배상)

고의적인 불법행위와 일부 중대한 과실 불법행위 (grossly reckless torts) 에

대해서만 인정

원고에게만 배상
그러므로， 변호사나 병원(병원비에 대한 것)은 정별적 손해배상을

수 없다.

금액은 배심이 결정한다.

Compensatory Damages (보상적 손해 배 상)

불법행위 전후의 피해자 생명의 가치를 계산하여 그 차액을 피해자에게 지급함으로써 결정된다.
다음이 포함된다;
의료비용
일실된 임금
고통으로 인 한 위 자료 (pain and suffering)

Medica* Expenses (의 료비 용)

다음을 포함한다.
발생된 모든 의료비용과
장례에 발생할 의료비용
피해자의 보험은 배상에 영향을 미치지 않는다.
그러므로， 원고는 자신의 의료비용을 커버하는 보험에 가입한 경우에도

배상을 받을 것이다. • Duty to Mitigate (완화의 무)

그러나， 피해자는 의학적인 치료를 구하거나 손해를 완화할 책임이 있다.
그러므로， 만약 원고가 완화의무를 다하지 않아(예 ; 의학적인 도움을 찾아야

했을 때 그러지 않은 경우) 치료비용이 발생되었다는 것을 피고가 입증하면， 원고는 치료비용의 일부 또는 전부를 배상받지 못할 수 있다.

Lost Wages( 일실된 임금)

다음을 포함한다.
실제로 발생한 일실 임끔 그리고
아주 투기적인 것이 (speculative) 아닌 장래의 소득.
일부 법원에서는 “present value table" (현재 가치표)를 적용하여 현재가치를 삭감한다.
일부법원은 인플레이션이나 생활비용의 증가를 고려하여 삭감을 하지다.
일부법원은 삭감 (discount) . 인플레이션， 기타 다른 요소들을 고려한다，

Pain and Suffering (고통에 따른 위 자료)

액수는 배심에 의하여 결정된다.

What if the Victim dies? (피 해 자가 사망하면 어 떻 게 되 는가?)

구 보통법에서는， 피해자가 사망하면 소송도 종료한다.
그러나， 현재는 법원에서 이와 같이에게 가혹한 것으로 판단한다소송을 종료하는 것이 유가족과 사망자
지금은 모든 주에서 피해자 가족들의 불법행위 소송 제기를 허용하는 법률을 갖고 있다.

I Wrongfu* ~~a;~ action (불법 사망소송)

유가족이 보상을 청구하는 소송
가족틀은 피해자의 소득에서 생활비를 제외한 만큼 배상을 받을 수 있다.

Surviva* action (유족들에 의한 소송)

피해자가 아직 살아있는 것처럼 가족이 제기하는 소송
가족은 피해자가 배상받을 수 있는 만큼 배상받을 수 있다.
정별적 손해배상 역시 가능하다.

The Eggshel* Skul* rule (달갈껍질같이 연약한 두개골 원칙)

여기서의 일반적 원리 (maxim) 는 다음과 같다:
“피고는 반드시 피해자의 상태 그대로 피해자에 대하여 책임져야 한다”
이는 불법행위법과 형법 모두에서 사용되는 법칙으로서 자신들의 행위에 의

하여 타인에게 침해를 일으키는 모든 결과에 대하여 책임을 지는 것이다.

이 원칙은 피해자가 갖고 있는 특이체질로 인한 취약성 (vulnerability) 또는

의학적인 상태 (medica* condition) 에 기인하여 예측못한 손해 (unusual damages) 를 입는 경우에도 적용된다. .A는 뼈가 쉽게 부서지는 희귀한 질병으로 고통을 받고 있다 . • B 는 이러한 사실을 알지 못하였다 . • B는 A 의 팔을 살짝 쳤는데， A 의 팔이 부러졌다 . • B 는 A 의 특이한 의학적 상태를 알지못하였다 하더라도 A 의 모든 손해에 대 하여 잭임을 진다.

이 원칙은 고의에 의한 불법행위， 과실에 의한 불법행위， 무과설책임 등 모든

분야의 불법행위에 적용된다.

피해자와의 신체적 접촉이 요구되지 않는다，
만약 피해자의 소유지에 침입자가 불법적으로 침입한바， 피해자가 너무 놀라

치명적인 섬근경색 (heart attack) 을 일으켰다면， 불법침입자는 그의 최초 불 법행위로부터 기인한 손해에 대한 책임을 부담할 것이다，

이 원칙은 주로 정책적인 이유에 근거한다.
법원은 피고인 (accused) 이 피해자의 특이체질로 인한 취약성 (vulnerability)

에 근거하여 책임을 회피하는 것을 바라지 않는다.